建设工程合同当事人约定合同债务由第三人承担,但债权人对债务人保留诉权的,则视为债务未发生转移

1、建设工程合同当事人约定合同债务由第三人承担，但债权人对债务人保留诉权的，则视为债务未发生转移某某股份有限公司与沈阳市某某建筑工程公司建设工程合同纠纷上诉案分析（本文为原创作品，未经作者书面授权，禁止转载）编者注：本文摘自北京建设工程与房地产专业律师唐湘凌编著的中国建设工程施工合同纠纷案例百案评析。唐湘凌毕业于中国人民大 学，法学硕士，从事法律职业十余年。其北京建设工程与房地产专业 律师团队处理过大量涉及工程建设、 房地产的法律事务，在该领域有 丰富经验，欢迎委托处理该领域的法律事务（地址：北京市朝阳区东 三环北路 38号北京国际中心；电话： 186-0190-0636 ，邮箱： lawyern

2、ew ）。一、案件要旨2008年9月19日，原告沈阳市某某建筑工程公司与被告某某股份有限公司签订了松辽厂区内道路修整工程施工承包合同一份，由原告为被告厂区内道路进行修整，该工程总造价为1325195元，双方签订合同后，原告按合同约定进行施工，于2008年10月31日交付被告验收使用。2009年7月21日，被告对原告施工的工程进 行决算，最后确定该工程总价款为1230745元。2010年7月7日,被告委托某某汽车控股有限公司已付原告 738500元，尚欠原告工程 款本金492245元至今未付。沈阳市某某建筑工程公司及原告项目经 理朱某某与某某汽车控股有限公司三方签订了协议书，明确约定，某某汽车控

3、股有限公司替代被告履行债务， 而且同时约定，如某某汽车 控股有限公司没能履行义务，原告保留对被告的诉讼权利。一审法院 审理认为，依据沈阳市某某建筑工程公司及原告项目经理朱某某与某 某汽车控股有限公司三方签订的协议书， 因该协议中明确约定，某某 汽车控股有限公司替代被告履行债务， 而且同时约定，如某某汽车控 股有限公司没能履行义务，原告保留对被告的诉讼权利。因此，对被 告认为债务已转移给某某汽车控股有限公司的辩解不予采信。二审法院审理认为，债务转移，是指债务人经债权人同意，将自己的合同义 务转移给第三人承担，债务人自己退出与债权人之间的合同关系。 对 于本案被上诉人沈阳市某某建筑工程公司与被上诉

4、人项目经理朱某 某及某某汽车控股有限公司签订的给付工程款协议书，该协议书 第（5 ）条约定“待支付最后一笔工程款是乙（被上诉人）、丙方（朱 某某）应同步进行将原合同主体变更为某某汽车控股有限公司”，根据这一条款可知， 在工程欠款被完全支付之前， 上诉人仍保留原施工 合同相对人的地位，结合第（4）款“如果甲方不能按照本协议第（2） 条约定付款，丙方（朱某某）保留继续起诉某某股份有限公司的权利”， 应当认定该协议书约定内容并非免责的债务转移，而是在保留了 既有的债权债务关系基础上，将第三人某某汽车控股有限公司加入到 债务履行中来，上诉人并未脱离债的关系。因此，被告仍应承担支付工程款的责任。本案要旨

5、为，债务转移，是指债务人经债权人同意，将自己的合 同义务转移给第三人承担，债务人自己退出与债权人之间的合同关 系。若债务人与第三人、债权人签订的协议除了约定债务由第三人承 担外，还约定在债务完全履行前，债权人保留对债务人的求偿权利的， 应当认定为该协议书约定内容并非免责的债务转移，而是在保留 了既有的债权债务关系基础上， 将第三人加入到债务履行中来， 债务 人并未脱离债的关系。本案的争议焦点主要为，本案的债务是否发出转移，被告是否应 当承担还款责任。一审法院审理认为， 因协议书中明确约定，某某汽 车控股有限公司替代被告履行债务， 而且同时约定，如某某汽车控股 有限公司没能履行义务，原告保留对被

6、告的诉讼权利。因此，债务未 发生转移。二审法院审理认为，该协议书约定内容并非免责的债 务转移，而是在保留了既有的债权债务关系基础上，将第三人某某汽车控股有限公司加入到债务履行中来， 上诉人并未脱离债的关系。因 此，被告仍应承担支付工程款的责任。二、案件来源沈阳市某某区人民法院（2011 ）某民二初字第120号，辽宁省 沈阳市中级人民法院（2011）沈中民二终字第1161号三、基本案情2008年9月19日，原告沈阳市某某建筑工程公司与被告某某 股份有限公司签订了松辽厂区内道路修整工程施工承包合同一份，由原告为被告厂区内道路进行修整，该工程总造价为1325195元，双方签订合同后，原告按合同约定进

7、行施工，于2008年10月31日交付被告验收使用。2009年7月21日，被告对原告施工的工程进 行决算，最后确定该工程总价款为1230745元。2010年7月7日, 被告委托某某汽车控股有限公司已付原告 738500元，尚欠原告工程 款本金492245元至今未付。2010年7月6日，某某汽车控股有限 公司与原告沈阳市某某建筑工程公司及原告项目经理朱某某签订协 议书一份，协议签订后，双方没有按协议履行义务。原告于2010年12月30日起诉至原审法院，请求判令被告给 付尚欠工程款本金492245元及利息。四、法院审理一审法院认为，原告沈阳市某某建筑工程公司与被告某某股份有 限公司于2008年9月1

8、9日所签订的松辽厂区内道路修整工程施工 承包合同合法有效，原告已按合同约定的内容完全履行了合同，并已经进行了决算，被告理应按合同的约定给付工程款。 被告长期拖欠原 告工程款不付的做法是错误的，对造成的纠纷应付全部责任。关于被 告辩称的沈阳市某某建筑工程公司及原告项目经理朱某某与某某汽 车控股有限公司三方签订了协议书， 依据该协议约定，被告的债务已 转移给某某汽车控股有限公司一节，因该协议中明确约定，某某汽车控股有限公司替代被告履行债务，而且同时约定，如某某汽车控股有 限公司没能履行义务，原告保留对被告的诉讼权利。因此，对被告认 为债务已转移给某某汽车控股有限公司的辩解不予采信。关于原告的主体资

9、格问题，原、被告在签订松辽厂区内道路修整工程施工承包合 同书及工程结算书时，直至给付部分工程款项，均表明双方主体资格 清楚，法律关系明确。2010年7月6日，原告与某某汽车控股有限 公司签订协议书时，原告项目经理朱某某虽以丙方身份签字， 并不影 响本案原告的诉讼主体资格。被告认为原告诉讼主体错误的观点， 缺 乏事实依据，其主张无据认定。一审法院判决：被告某某股份有限公 司给付原告沈阳市某某建筑工程公司工程款人民币492245元，并给付利息二审法院认为，上诉人与被上诉人之间签订的 松辽厂区内道路 修整工程施工承包合同是双方真实意思表示，且不违反法律、法规 的强制性规定，是合法有效的协议，双方应按

10、照合同约定的内容恪守 履行。被上诉人依照合同约定完成了工程施工， 上诉人应当支付相应 工程款。债务转移，是指债务人经债权人同意，将自己的合同义务转 移给第三人承担，债务人自己退出与债权人之间的合同关系。 对于本 案被上诉人沈阳市某某建筑工程公司与被上诉人项目经理朱某某及 某某汽车控股有限公司签订的给付工程款 协议书，该协议书第（5） 条约定“待支付最后一笔工程款是乙（被上诉人）、丙方（朱某某） 应同步进行将原合同主体变更为某某汽车控股有限公司”，根据这一 条款可知，在工程欠款被完全支付之前，上诉人仍保留原施工合同相 对人的地位，结合第（4）款“如果甲方不能按照本协议第（2 ）条 约定付款，丙方

11、（朱某某）保留继续起诉某某股份有限公司的权利”， 应当认定该协议书约定内容并非免责的债务转移，而是在保留了 既有的债权债务关系基础上，将第三人某某汽车控股有限公司加入到 债务履行中来，上诉人并未脱离债的关系。关于被上诉人的诉权问题， 本案争议工程上诉人、被上诉人签订工程施工承包合同书及工程结算 书，直至给付部分工程款项的过程，表明双方主体资格清楚，法律关 系明确；2010年7月6日，被上诉人与某某汽车控股有限公司签订 协议书时，被上诉人项目经理朱某某虽以丙方身份签字并约定由其保 留诉权，但并不能认定本案被上诉人的诉讼主体资格因此消灭。因此， 原审法院认定事实并无不当，对于上诉人提出债务已经转移

12、，被上诉 人并无诉权的诉讼主张，本院不予支持。对于上诉人某某股份有限公司提出原审判决认定利息存在重复 计算的问题，经本院审查，原判决对于债务利息的计算方式确实有误， 应予调整。结合松辽厂区内道路修整工程施工承包合同第六条， 以及工程竣工验收单及松辽厂区内道路修整工程工程预（结） 算审查定案表确定的日期，本案迟延给付利息应分为两个阶段：第 一阶段以430707.75元（工程余款492245元扣除质保金61537.25 元）为基准，从2009年7月22日（审定结算次日）起至 2009年 11月10日（验收合格满一年）止；第二阶段以 492245元为基准， 从2009年11月11日起至给付之日止。综

13、上，依照中华人民共和国民事诉讼法第一百五十三条第一款第三项的规定，判决如下：一、变更沈阳市某某区人民法院（2011 ）某民二初字第120号 民事判决为：被告某某股份有限公司给付原告沈阳市某某建筑工程公 司工程款人民币492245元，并给付利息（利息以430707.75元为基 准，从2009年7月22日起至2009年11月10日止，按中国人民 银行同期同类贷款利率计算；从 2009年11月11日起，以本金 492245元为基准给付利息，至本判决发生法律效力确定给付时止， 按中国人民银行同期同类贷款利率计算 ）此款于本判决生效后五日内 一次付清。五、与本案及类似案例相关的法规索引中华人民共和国合同

14、法第六十五条 当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约 责任。第八十四条债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人 的，应当经债权人同意。北京建设工程与房地产专业律师团我们努力做中国最专业的建设工程与房地产专业律师 联系人：唐湘凌律师电话：186-0190-0636（北京）邮箱：lawyernew地址：北京市朝阳区东三环北路 38号北京国际中心 沁园春雪北国风光，千里冰封，万里雪飘。望长城内外，惟余莽莽;大河上下，顿失滔滔。山舞银蛇，原驰蜡象，欲与天公试比高。须晴日，看红装素裹，分外妖娆。江山如此多娇，引无数央雄竞折腰。惜秦皇汉武，略输文米;唐宗宋祖，稍逊风骚。一代天骄，成吉思汗，只识弯弓射大雕。俱往矣，数风流人物,匚口克还看今朝。